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贪污罪和职务犯罪的区别

时间:2019-11-15

  贪污罪和职务犯罪的区别是什么?下面刑事案辩护律师为你介绍。
       近段时期以来,我国经济建设取得了举世瞩目的成就。

  在经济发铺的同时,我们也必需清醒地望到,职务犯罪的发生率也呈逐年上升趋势,从大量的已被揭露出来的职务犯罪的案例来望,在我国的司法实践中,职务犯罪在整个犯罪中据有相称的比例,比较凸起的如贪污贿赂,挪用公款等等。

  绝管修订后的刑事法规实施多年,但对这"二罪”的界定,仍不甚清晰,各方观点很不一致,本文拟就这"二罪”的详细界定,略表薄见。

  贪污罪根据法理,犯罪构成及其理论是罪刑事法规定主义的产物,罪刑事法规定主义要求刑事法规明文,明确划定各种犯罪的成立前提和法律后果,犯罪构成恰是犯罪的成立前提。

  不同的犯罪存在各自不同的犯罪构成,符合不同的犯罪构成就成立不同的犯罪,犯罪构成为区分此罪与彼罪提供了独一法律尺度。

  犯罪构成对实现法治,保护正当权益与保障公民自由具有重要意义。

  贪污罪和挪用公款罪同属职务犯罪因此具有职务犯罪的共性,职务犯罪的同类客体是职务行为的廉洁性与不可收买性,就二罪而言,均属不纯正不作为犯;特殊主体;主观方面为故意。

  以下对二罪的作为职务犯罪的特殊性,从犯罪构成的角度阐述。

  贪污罪和挪用公款罪犯罪主体贪污罪和挪用公款罪都是特殊主体――国家工作职员。

  国家工作职员根据刑事法规第九十三条可以回纳为四种情形: 国家机关中从事公务的职员: 在依照法律,法规划定行使国家行政治理职权的组织中从事公务的职员,在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的职员,虽未列进国家机关职员编制但在国家机关中从事公务的职员,视为国家机关工作职员。

  另外,刑事案辩护律师认为在乡镇以上党的机关,政协机关中从事公务的职员,视为国家机关工作职员。在判定是否属于的国家机关工作职员这一特殊主体身份的时候,还要望它是否在行使与职权有关的行为即从事公务,及是否依法行使。

  国有企事业单位,人民集团中从事公务的职员: 这一类首先要留意单位的性质必需是国有,只有全资国有的企事业单位才属于刑事法规上的国有单位,国有资本控股,参股的股份公司其他均属刑事法规上的非国有单位,《最高人民法院关于在国有资本控股,参股的股份有限公司中从事治理工作的职员利用职务便利非法据有本公司财物如何定罪题目的批复》明确说明"在国有资本控股,参股的股份有限公司中从事治理工作的职员,除受国家机关,国有公司,企业,事业单位委派从事公务的以外,不属于国家工作职员。

  其次,该类职员必需是在行使国家治理职权。国有单位委派到非国有单位从事公务的职员。受委派从事公务的职员,是指受国有单位的委托,派遣到非国有单位从事组织,领导,监视,治理等职责的职员。该类职员主要望做出委派事宜的主体身份,而不问受委派的主体是何身份。不管受委派者原来是委派单位或者接受委派单位的职员,仍是从社会上临时招聘的职员均可;不管受委派者原来是国家干部,职工,仍是农夫,无业职员均可;可以是事前,事中的提名,推荐,指派,任命,也可以是事后的认可,同意,批准等;只要能够证实这种委派成立委派的形式可以是书面或口头的。留意: 接受委派的非国有单位的选举或任命并不能否认国有单位委派的性质,除非原委派单位撤销或者解除了对其的委派。

  另外,国有公司,企业改制为股份有限公司后,原国有公司,企业的工作职员转进或者被改制后的新公司聘用任命的,除非是代表国有投资主体行使治理职权的,均不以国家工作职员论。

  最后,受委派的人必需是代表国有单位在非国有单位行使国家治理职权。"其他依照法律从事公务的职员,2000年4月29号全国人大常委会作出立法解释,村民委员会等村基层组织职员协助政府从事七类行政治理工作,属于"其他依照法律从事公务的职员”,可以成为贪污罪,挪用公款罪的主体。

  以上几种法律划定的"国家工作职员”,都有一个共同的特征就是必需是"从事公务”的职员。

  公务主要表现为与职权相联系的公共事务以及监视,治理国有财产的职务流动。而贪污罪的主体除了"国家工作职员”以外,刑事法规第382条第2款还划定,受国有单位委托治理,经营国有财产的职员也可以成为贪污罪的主体。

  也就是说贪污罪主体范围大于挪用公款罪。这些职员固然既不是国家工作职员,也不是以国家工作职员论的职员,但法律特别划定可以成为贪污罪的主体。

  刑事案辩护律师认为值得留意的是,这些职员不能成为挪用公款罪的主体,由于法律无此特别划定,"法无明文划定不为罪”,这一点,最高人民法院《关于对受委托治理,经营国有财产职员挪用国有资金行为如何定罪题目的批复》就更加明确,这些职员挪用国家资金的,只能定挪用资金罪,而不能定挪用公款罪。

  国家工作职员的职务是通过不合法途径取得的不影响刑事法规上国家工作职员的认定。

  但假如是冒充国家工作职员从事流动的,则不能成为刑事法规上的国家工作职员,其行为构成犯罪的,只能依照刑事法规第279条冒名行骗罪处罚。

  最高人民法院研究室曾就这一题目于2004年3月30号以法研[2004]38号文答复北京市高级人民法院: "行为人通过伪造国家机关公文,证件担任国家工作职员职务以后,又利用职务上的便利实施侵占本单位财物,收纳贿赂,挪用本单位资金等行为,构成犯罪的,应当分别以伪造国家机关公文,证件罪和相应的贪污罪,纳贿罪,挪用公款罪等追究刑事责任”。

  贪污罪与挪用公款罪犯罪主观方面理论上通常以为,贪污罪与挪用公款罪的枢纽区别在于行为人主观上是否具有非法据有公款的故意和目的。

  挪用公款罪和贪污罪的主观方面固然都是故意,但故意的内容不同。

  挪用公款罪长短法占用公款,,目的在于非法取得对公款的使用权。

  其实刑事案辩护律师认为贪污罪长短法据有公共财物,目的在于非法取得公共财物的所有权,即意图永遥地非法据有公共财物。

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