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利用实物证据查询基础事实

时间:2019-11-29

  在刑事案件中,证据是认定事实的基础,也是辩护的基础。但目前,在刑事辩护中,一直存在辩方获取证据难的困境。特别在毒品案件中,犯罪行为隐蔽性较强,证据也相对较少。侦查机关利用强大的侦查手段获取证据都比较困难的情况下,辩护律师仅依靠常规的取证方式获取证据则更为困难。所以,辩方通过控方证据开展有效辩护是当前刑事辩护尤其是毒品案件辩护的基本辩护方式。另外,因刑法规定的辩护人伪证罪的潜在风险,且按当前的证据规则,控辩双方提交的证据材料中,控方的证据被推定为真实、除非被证明为假,辩方的证据被推定为虚假、除非被确切的证据证明为真。基于此,辩护律师进行的证据辩护,通常有两种方式:一种是充分利用侦查卷宗,从中找出辩护证据或者指控证据体系中的漏洞;另一种是申请法庭调取证据或者证人出庭作证,将潜在的辩护证据线索转化为法庭证据。这种辩护策略的基石是“有公信力的证据”,而辩护人提供的证据,根本不在此列。所以辩护律师通过查阅、摘抄、复制获取控方在卷证据,并经过认真的阅卷,挖掘出有利于被告人的无罪、罪轻证据信息,并充分利用好这些证据,可以实现有效辩护。

  控方证据中虽然蕴藏着大量的辩护价值,但在辩护中如何充分利用控方证据开展有效辩护,有哪些具体经验?本文刑事案辩护律师结合实际的案例具体梳理一下个人的浅见:

   (一)利用实物证据查证基础事实

  实物证据是以物品的性质或外部形态、存在状况以及其内容表现证据价值的证据。证据种类中的物证、书证、勘验、检查笔录均属此列。一般情况下,书证、物证、鉴定结论等证据比证人证言、被告人供述和辩解等言词证据较为稳定、可靠,证明力较强。书证等实物证据最能客观真实的反映案件事实,也最能成为查证认定事实的依据。但如何使用实物证据查证案例事实?现以一起贩卖毒品案为例:张某东与张某雅系男女朋友关系,2016年6月15日下午16:01分被告人王某通过ATM机向张某雅的帐户打款5000元,后被告人张某东驾车载张某雅到山东J市,并通过电话联系其毒品上线购买毒品毒品10克,后于当晚20:55分许将该10余克毒品交给王某。随后侦查人将涉嫌毒品犯罪的张某东、张某雅、王某抓获。案发后侦查机关根据张某东的供述从王某女友处提取到了王某的吸毒工具一宗。后起诉书以张某东、张某雅的行为涉嫌贩卖毒品罪提起公诉。

  被告人张某东的行为是否的构成起诉书指控的贩卖毒品罪?首先要结合犯罪构成要件来分析,依据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》(法【2008】324号)的规定,有证据证明行为人不以牟利为目的,为他人代购仅用于吸食的毒品,毒品数量超过刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的,对托购者、代购者应以非法持有毒品罪定罪。代购者从中牟利,变相加价贩卖毒品的,对代购者应以贩卖毒品罪定罪。对此《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》(法〔2015〕129号)也有专门的规定。据此,被告人张某东为王某代购毒品如果没有加价,只能按非法持有毒品罪定罪处罚,则不构成起诉书指控的贩卖毒品罪,辩护人可对该项指控作无罪辩护。下面刑事案辩护律师就详细梳理在案证据来查证基础事实,是否符合无罪辩护的情形:

  1、利用在案的书证查证张某东的行为是否符合代购的情形

  (1)用本案中的打款凭证,查证是否符合代购情形

  从王某向张某雅银行卡打款打款时间在先,张向其他人购买毒品在后证实,完全符合代购毒品的情形。通过本案银行账证证实,王某向张某雅农行卡打款是在2015年6月15日晚18时01分,而购买毒品是在被告人张某东、张某雅收到钱后驾车去B市高速路口拿货,证实了先打款,后购买,并且收款人是张某雅并非张某东。从王某向张某雅银行卡打款打款时间在先,张向其他人购买毒品在后证实,完全符合代购毒品的情形。

  (2)用通话记录查证是否符合代购情形

  ①从张某东与王某之间的通话记录中的通话详单查证,主叫与被叫是寻找毒源还是兜售毒品。从侦查卷宗证据证实,被告人张某东先接到王某电话后再与其上线联系毒品,所以证实了张某东是先按照王某和委托寻找毒源,这种购买毒品的方式也符合代购的情形。 ②从张某东与毒品上线的通过时间显示,张某东与J市的毒品上线电话联系是2015年6月15日晚18时47分。由此证实,张与毒品上线的联系是在收到毒资之后,与打款凭证上显示的时间能够形成吻合。

  (3)用卡口记录查证是否符合代购情形

  侦查机关调取的车辆行驶记录卡口记录证实张某东于当日晚上18:23分驾车从山东A市到B市取毒品。从张某东驾车从A市出发的时间证实与银行交易记录显示的收到5000元的时间及通话详单相互查证,证实了张某东是在的收到毒资后才寻找上线购买毒品。

  所以刑事案辩护律师从本案的这三组书证之间可以相互印证,因此这组证实客观真实,可以认定张某东是在接受王某委托为其寻找上线,完全符合代购毒品的情形。

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